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案情：佳木斯盛典农业机械有限公司在申请公司登记注册时，因无资金用于验资，便用公司法定代表人印章通过××会计师事务所为其办理借款手续，向佳木斯市向阳城市信用社借款150万元，存入其在向阳城市信用社开设的临时账户，并用其中的50万元用于验资。××会计师事务所为该公司出具了货币出资50万元的验资报告，然后将用于验资的50万元借款转回向阳城市信用社自己的账户，并用另外100万元为其他公司办理验资，然后转回信用社自己的账户。佳木斯市工商局依据××会计师事务所出具的验资报告为该公司办理了公司注册登记。后来，佳木斯市工商局接到举报调查核实后，认为佳木斯盛典农业机械有限公司违反了《公司登记管理条例》第五十八条规定，构成了虚报注册资本取得公司登记的违法行为，予以该公司撤销公司登记、吊销营业执照的行政处罚。该公司认为，借款验资不属于虚报注册资本，于是提起行政诉讼，请求撤销佳木斯市工商局下达的行政处罚决定。分析：在此案的审理过程中，对该公司借款验资的行为是否构成虚报注册资本，产生了不同意见。第一种意见认为：该公司借款验资的行为并不构成虚报注册资本。因为我国《公司法》对有限公司注册资金的来源并未作限定，上述借款应属于有限公司的财产，可以用于验资。该公司的行为应属于抽逃出资，工商机关的处罚决定属于适用法律错误。第二种意见认为：该公司用公司法定代表人的印章通过会计师事务所为其办理借款手续，虽然该公司的借款手续完备，但其实质是虚假借款。该公司并未实际控制过该笔借款，所借款项一直由会计师事务所掌握，因此该公司的借款验资行为构成虚报注册资本。笔者同意第二种意见。理由是：第一，公司注册资本是公司赖以生存和经营的物质基础，也是公司债务的总担保。公司无资本则不能成立，更无法存续。该公司无注册资本，通过会计师事务所向信用社借款用于验资，但一直未实际控制借款的财产所有权，该项借款不属于公司的财产，借款行为不成立。第二，我国《公司法》虽然未对公司注册资本的来源作限制，对借款成立公司也未作出禁止的规定，但对有限公司的成立时间是有明确规定的———公司的营业执照签发日期即为有限公司的成立日期。从时间上看，该公司成立前有借款，即可视为有资本；公司成立归还借款后才没了资本。而认定构成虚报注册资本或抽逃注册资本的依据，就看公司是成立前抽走借款，还是成立后抽走借款。综上所述，该公司依据虚假借款票据虚报公司注册资本取得公司登记的行为构成了虚报注册资本违法行为。而且，该公司虚报注册资本的比例达100%，性质严重。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十八条“办理公司登记时虚报注册资本，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以虚报注册资本金额百分之五以上、百分之十以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记，吊销营业执照”的规定，工商机关对该公司予以撤销登记、吊销营业执照的行政处罚适用法律正确，应予维持。□黑龙江省佳木斯市东风工商分局 罗野亭
